Un accord de non-divulgation (NDA) est l’un des accords les plus importants qu’un entrepreneur doit conclure. Cependant, il n’existe pas de NDA unique qui s’adapte à toutes les situations. En effet, l’accord de confidentialité avec l’employé et l’entrepreneur doit être différent de celui avec le client, le sous-traitant ou l’investisseur. Les différences ne sont peut-être pas grandes, mais elles sont importantes. En pratique, il arrive qu’il n’y ait pas d’accord de confidentialité séparé, et son rôle est joué par un paragraphe approprié ; c’est-à-dire la clause de confidentialité dans l’accord principal.
En fait, il n’existe pas de modèle d’accord de confidentialité qui fonctionnera dans toutes les situations. Cependant, il existe des règles selon lesquelles un bon accord de confidentialité doit être rédigé. Après la conclusion d’un accord de confidentialité, le commerçant devrait avoir plus de droits que s’il ne l’avait pas signé. Ainsi, il devrait améliorer sa situation juridique. Cela semble évident, mais ce n’est pas le cas. Les entrepreneurs limitent souvent, sans le savoir leurs droits en vertu des secrets commerciaux. Par conséquent, un accord de confidentialité que vous donnez à un employé à signer ou que l’autre partie propose doit être lu attentivement.
Dans la suite de cet article, nous vous expliquons de façon détaillé ce que c’est qu’un accord de confidentialité et comment il doit être rédigé.
Découvrez aussi : Les meilleurs logiciels de gestion des dépenses professionnelles
Qu’est-ce qu’un accord de confidentialité ?
Un accord de confidentialité, est un contrat juridiquement contraignant entre deux ou plusieurs parties ; dans lequel les parties conviennent qu’elles ne partageront ni ne profiteront d’informations confidentielles. Également connus sous le nom d’accord de non-divulgation ou NDA, les accords de confidentialité peuvent être mutuels ; où les deux parties sont tenues de maintenir le secret, ou unilatéraux, où une seule partie doit maintenir le secret. Les accords de confidentialité sont particulièrement importants dans les situations où l’information n’a de valeur que lorsque le secret est maintenu. Cependant, ces secrets commerciaux peuvent être des informations liées à l’entreprise ou à l’invention. L’accord de confidentialité oblige le destinataire à garder le secret ; car une fois qu’il est généralement connu, il n’a plus la même valeur.
Les informations communiquées oralement, peuvent être difficiles à appliquer. Certains destinataires d’informations orales insistent sur le fait que seules les informations transmises par écrit doivent rester confidentielles. Le compromis habituel, est que les informations orales peuvent être considérées comme confidentielles ; mais que la partie divulgatrice doit communiquer par écrit à la partie destinataire après la divulgation que les déclarations orales, sont considérées comme confidentielles. C’est généralement une bonne idée d’éviter de s’appuyer sur un accord de confidentialité oral.
Découvrez aussi : Les étapes pour obtenir un prêt bancaire pour votre petit entreprise
Pourquoi conclure un accord de confidentialité ?
Il est souvent inévitable de devoir révéler certains éléments sensibles telles que : les informations commerciales, financières, économiques ou stratégiques, secrets commerciaux ou technologiques ; lors de rencontre avec un futur partenaire ou acquéreur. Dès lors, en cas rupture des négociations ou des pourparlers ; des informations confidentielles ayant été diffusées, l’entreprise se retrouve face au risque que certaines données sensibles puissent se retrouver entre les mains d’un concurrent. Face à une telle situation, en dehors du fait que l’information dévoilée est définitivement perdue ; les dispositifs légaux destinés à protéger l’entreprise demeurent largement imparfaits. L’action en concurrence déloyale exercée conformément aux principes de la responsabilité civile délictuelle, nécessitera par exemple de rapporter la preuve d’une faute, d’un préjudice et d’un lien de causalité. Les précédents jurisprudentiels montrent qu’une telle preuve est bien souvent délicate et difficile à apporter en l’absence d’écrit.
Par ailleurs, s’il existe des protections spéciales, notamment dans le domaine de la propriété intellectuelle ou dans la déontologie de certaines professions ; leur portée demeure limitée, si bien qu’il n’existe en effet pas en droit français de principe général de protection légale de la donnée confidentielle.
Découvrez aussi : Comment faire de la publicité sur TikTok ?
Les types d’accords de confidentialité
Les informations couvertes par un accord de confidentialité sont toujours uniques. Il existe deux principaux types d’accords de confidentialité :
- L’accord de confidentialité unilatéral : Pour ce type, une partie, comme un licencié ou un investisseur potentiel, accepte de ne pas divulguer les informations d’une autre partie.
- L’accord de confidentialité mutuel : ce type d’accord de confidentialité est généralement utilisé lorsque plusieurs parties ; telles que deux entreprises, commencent à travailler ensemble et reconnaissent qu’elles ne partageront pas les informations les unes des autres.
Bien qu’il existe deux principaux types d’accords de confidentialité, ils peuvent être divisés en d’autres catégories selon la situation :
- L’accord de non-divulgation standard : il s’agit du type d’accord de confidentialité le plus courant qui peut être utilisé dans presque toutes les circonstances,
- L’accord de non-divulgation des employés : les entreprises utilisent ce type d’accord de confidentialité lorsqu’elles embauchent de nouveaux employés pour s’assurer qu’ils ne discuteront pas d’informations confidentielles en dehors du travail,
- Celui d’inventeur : ce type d’accord de confidentialité est couramment utilisé par les inventeurs pour protéger leurs inventions non brevetées, lorsqu’ils discutent de ce qu’ils ont créé avec les parties concernées,
- L’accord de non-divulgation des entretiens : les entreprises utilisent ce type d’accord de non-divulgation avant les entretiens ; afin de pouvoir parler plus ouvertement avec les candidats sans craindre que les informations ne soient ; ensuite partagées par les candidats rejetés.
Découvrez aussi : L’histoire des plus grands champignons du jeu d’échecs au monde
Les avantages d’un accord de confidentialité
Un accord de confidentialité, ou NDA, aide les particuliers et les entreprises à protéger les informations confidentielles ; ce qu’ils peuvent avoir à partager avec d’autres pour le bien de leur accord commercial. Les principaux avantages de la signature d’accords de confidentialité par les parties sont les suivants :
- Aide à définir et à appliquer les conséquences : un accord de confidentialité garantit que vous pouvez engager des poursuites judiciaires, si l’autre partie divulgue des informations confidentielles.
- Définit ce qui est confidentiel : tout bon accord de confidentialité, doit spécifier quelles informations sont confidentielles ; ceci permet de protéger les informations exclusives, les secrets commerciaux et les autres détails partagés dans l’intérêt de l’accord commercial. Il est important de garder à l’esprit que dans certaines circonstances, la législation fédérale accorde l’immunité aux dénonciateurs.
- Préserve les relations commerciales : étant donné que les accords de confidentialité indiquent clairement quelles informations sont protégées, et quelles sont les conséquences du partage d’informations confidentielles ; la désinformation qui aurait pu endommager ou même mettre fin à une relation commerciale peut être évitée.
Quand est-ce qu’un accord de confidentialité a du sens ?
Bien qu’il puisse y avoir de nombreux cas où il peut être approprié de faire signer un accord de confidentialité par une autre partie, les situations principales sont celles où vous souhaitez partager des informations précieuses ; ou une idée sur votre entreprise que vous ne voudriez pas que l’autre partie partage ou utilise sans votre approbation. Vous pouvez vouloir utiliser un accord de confidentialité si vous désirez :
- Partager d’informations commerciales, financières ou d’autres types d’informations privées avec des acheteurs potentiels,
- Partager d’une technologie ou d’un produit avec un preneur de licence ou un acheteur potentiel,
- Présenter des informations ou une idée d’entreprise à un investisseur, partenaire ou distributeur potentiel,
- Recevoir des services d’un entrepreneur, ou d’une entreprise qui pourrait avoir accès à des informations sensibles sur l’entreprise,
- Donner aux employés accès à des informations confidentielles dans le cadre de leur travail.
Découvrez aussi : Top 17 des tendances de déco murale chambre de bébé
Les informations protégées par un accord de confidentialité
En règle générale, un accord de confidentialité peut protéger toute information qui n’est pas disponible dans les archives publiques. Cela pourrait inclure des informations exclusives et des informations sur la propriété intellectuelle, telles que :
- Des secrets commerciaux,
- Les informations scientifiques,
- Les formules secrètes,
- Des recettes,
- La technologie informatique,
- Les droits d’auteur,
- Les prototypes et échantillons,
- Le logiciel propriétaire.
Les concepts pour les futurs services, produits ou pratiques
D’autres types d’informations que vous pouvez protéger avec un accord de confidentialité comprennent :
- La communication d’entreprise,
- Le processus de manufacture,
- Les méthodes de production,
- Les informations commerciales, stratégies et procédures opérationnelles,
- Des plans de vente, documents et informations marketing,
- Des campagnes et projets marketing,
- Les données de test et résultats des tests de l’employeur,
- Des détails de la transaction et autres informations financières,
- Des détails sur les contrats de vente, les clients et les clients ; y compris les relations commerciales, les contrats et les listes de clients.
Les éléments d’un accord de confidentialité
Un accord de confidentialité doit comporter les éléments suivants :
- La définition des informations confidentielles : L’accord de confidentialité doit indiquer le type d’informations protégées par la NDA.
- Les parties impliquées : L’accord doit clairement identifier la partie destinataire, la partie divulgatrice et tout autre dirigeant ; directeur, agent ou représentant impliqué.
- Pourquoi le destinataire connaîtra les informations : Les accords de confidentialité, doivent inclure une déclaration expliquant pourquoi la partie destinataire doit connaître les informations confidentielles. Par exemple, ils peuvent avoir besoin de connaître les informations pour réussir un entretien pour un rôle ; ou pour effectuer des tâches professionnelles.
- Les exclusions concernant les informations confidentielles : cette partie de l’accord de confidentialité, peut inclure des informations connues avant l’accord ; telles que des informations obtenues de manière publique, d’un tiers ou des informations apprises de manière indépendante. Le destinataire, peut être amené à prouver que ces informations sont non confidentielles ou à expliquer comment il les a apprises.
- Le délai : il indique la date d’entrée en vigueur de l’accord et sa date d’expiration dans le cas échéant. L’accord de non-divulgation peut expirer après qu’un événement se soit produit, après une durée définie, ou jamais. Un délai typique pour un accord de confidentialité est de deux à cinq ans ; bien que vous puissiez le modifier pour toutes les conditions dont vous avez besoin. Vous pouvez également indiquer que la partie divulgatrice ne renonce pas aux droits de propriété intellectuelle, même à la fin du mandat.
- Les obligations de la partie destinataire : cette partie de l’accord de confidentialité énonce les obligations de la partie destinataire ; y compris l’accord de non-divulgation, l’utilisation incorrecte des informations exclusives et les mesures qu’elle doit prendre pour garantir que les informations restent confidentielles.
Découvrez aussi : Echarpe porte-bébé ou porte-bébé : pourquoi vous en avez besoin ?
Les conséquences de la non-utilisation d’un accord de confidentialité
Dans le cas où vous n’utilisez pas d’accord de confidentialité, le pire des cas est que votre entreprise pourrait perdre des revenus potentiels ; la reconnaissance de sa marque ou d’éventuelles opportunités commerciales. En fait, une autre partie pourrait profiter de vos informations et idées confidentielles. Bien qu’un accord de confidentialité ne puisse garantir que quelqu’un n’essaiera pas de profiter de vos informations ou de vos idées ; il garantit que vous serez légalement indemnisé si cela se produit.
Comment se protéger au mieux contre la violation d’une obligation de confidentialité ?
Afin de renforcer l’effet dissuasif, les parties ont la faculté de stipuler une clause pénale au sein de l’accord de confidentialité. Une telle clause accordera au créancier de l’obligation de confidentialité, en cas de violation de cette dernière par le débiteur ; une somme forfaitaire et prédéterminée à titre de dommages et intérêts en réparation du préjudice subi. Cette sanction est particulièrement efficace puisqu’automatique. Les juges disposent toutefois, d’un pouvoir de modération leur offrant la faculté de réduire ou d’augmenter le montant stipulé ; dès lors qu’il apparaît comme étant dérisoire ou manifestement excessif. D’un point de vue procédural, afin de faire valablement jouer la clause pénale, le créancier devra préalablement veiller à mettre en demeure son débiteur.
Quels sont les erreurs à éviter ?
Un soin particulier devra être apporté à la rédaction du préambule. Il permettra d’éclairer le juge, en cas de litige, sur le contexte dans lequel les parties ont conclu l’accord et favorisa sa bonne interprétation. Le préambule définira également ce que les parties ont à l’esprit, ainsi que l’état de leur connaissance au moment de la conclusion de l’accord. En outre, l’obligation de confidentialité doit être rédigée de manière à formuler une obligation de ne pas faire ; qui en cas de violation, ouvrira droit à des dommages et intérêts sans avoir à rapporter la preuve d’un préjudice.
En effet, a contrario, la formulation d’une obligation de faire respecter un secret par exemple, en cas de violation, que le créancier invoque l’existence d’un préjudice et qu’il le prouve. Il faudra également être attentif aux pièges qui peuvent se cacher derrière un accord de confidentialité, contenant également des engagements complémentaires. Il n’est pas rare d’apercevoir au sein de certains accords de confidentialité des clauses, visant à obtenir une exclusivité des pourparlers ; une promesse de signature d’un autre contrat, ou encore un engagement de non-concurrence.
En définitive, lors de la rédaction d’un accord de confidentialité, une attention particulière devra être apportée à la délimitation du périmètre des informations confidentielles ; ainsi qu’aux clauses permettant d’aménager conventionnellement les sanctions, applicables en cas de violation des obligations contractées.
Découvrez aussi : Que peut-on savoir des annonces Google Shopping ?